2021年1月9日，周六，中华人民共和国商务部发布了商务部令2021年第1号——《阻断外国法律与措施不当域外适用办法》（以下简称「办法」）。（该《办法》全文，请通过该链接详细了解：http：／／www．mofcom．gov．cn／article／b／c／202101／20210103029710．shtml）

《纽约时报》对此新规作了解读：此举目的在于还击特朗普政府，可能惩罚那些遵守华盛顿在对华业务往来上严格限制的跨国公司。

对于中国半导体产业而言，美国法律「域外适用」最典型的案例就是「实体清单」制裁了。典型中的典型，就是针对华为和中芯国际的「实体清单」制裁。

图片源自OFweek维科网

排名跌落、出售荣耀，华为手机业务元气大伤

受美国「实体清单」制裁影响，华为手机业务面临极大的衰退。

据市场研究机构——集邦咨询近日发布的一份报告显示，基于持续受到美国「实体清单」禁令的影响，预期华为将在2021年全球智能手机市场的排名中由2020年的第三位跌至第七位。在新的排名中，小米将晋升至第三，三星和苹果占据头两位。（请点击OFweek维科网此前相关文章《华为手机跌落，禁令＋出售荣耀因素下，全球销量排名料降至第七》了解详情）

与此同时，出于保存荣耀品牌、华为自身回笼资金、荣耀产业链自救等理由，华为将荣耀业务整体打包出售。与华为分家后，华为与荣耀两个手机品牌将正式成为竞争对手。更糟糕的是，如果《实体清单》制裁不被解除（或者至少维持一定的时间），华为手机业务未来将可能只能推出4G版过时手机，而如果继续推出4G手机在商业上没有适当的利润可言的话，整个业务不排除被完全砍掉的可能性。

10nm以下受限，资本市场交易受限，中芯国际也很困难

自2020年9月起，关于中芯国际将被美国「实体清单」制裁的消息就时不时地冒出来。消息称，美国商务部宣称向中芯国际供应的半导体产品产业链设备最终可用于军事目的，存在「不可接受的风险」，命令向中芯国际供应这些设备的企业在供应前需向商务部申请出口许可证。针对相关媒体报道，中芯国际曾多次表示，它与中国军方没有任何关系。

11月，美国国防部又以「涉军」为由将中芯国际列入了黑名单，从2021年年初起，禁止美国投资者购买中芯国际的股票。

12月，中芯国际被正式列入「实体名单」，受此影响，在未获许可的情况下，中芯国际将被限制采购源自美国的技术，其中的一条规定实际上将禁止中芯国际获得制造10纳米及更小制程芯片的技术——目前业界最顶级的芯片制造技术。

困难之际，中芯国际也面对着内部的人事动荡。此外，美国特朗普政府的行政命令还导致各大资本市场为合规而纷纷出台措施限制乃至阻断投资者进行中芯国际相关金融交易，使中芯国际的经营更加困难。

《办法》或将在一定程序上改变规则

华为与中芯国际是美国法律「域外不当适用」的两个重点案例，还有大量中国企业及相关供应链企业受到显著影响。

此次商务部颁布的新《办法》无疑将对如美国「实体清单」制裁在内的「不当域外适用」进行反制，它将授权中国政府官员发布命令，使相关公司不必遵守某些外国法律法规限制。

根据商务部颁布的这个《办法》，由于另一方遵守这些「外国法律与措施」而蒙受损失的中国企业，可以向中国法院提起诉讼，要求赔偿损失。《纽约时报》的报道称，由于中国法院最终将对党负责，「这样的案件很可能会判中方原告胜诉」。

无论如何，显然，《办法》一定程度上应该会改变中美贸易过程中的规则。

《纽约时报》的报道援引新加坡管理大学法学教授高树超（他专门研究国际贸易）的评论称：「这基本上使许多大公司处于两难境地，因为它们要么不得不决定遵守美国的制裁措施，要么遵守中国的……无论选哪一边，它们都将失去最大的市场之一。」

具体而言，《办法》将可能怎样影响市场？

由于《办法》才刚发布，尚无法确认跨国公司是否最终会因遵守美国相关制裁而在中国市场受到惩罚。但根据《办法》第八条的规定，企业可以通过向国务院商务主管部门提交「包括申请豁免的理由以及申请豁免的范围等内容」的书面申请，从而寻求商务部的豁免，以遵守美国的限制。《办法》还规定「国家建立由中央国家机关有关部门参加的工作机制」，以确定哪些外国法律属于其管辖范围。

进一步地，《纽约时报》的报道还指出，《办法》的大部分条文「措辞含糊不清，这给中国政府和公司在遵照程序上带来了余地。尽管如此，这种威胁仍可能促使有在华业务的大型美国企业敦促拜登放松对中国公司的限制」。

当然，没有特别细化、明确的条文也给中国政府保留了政策的灵活性。一方面，进可以积极反制，以回击自己不欢迎的举动，另一方面，退也可以圆融处理，给正常、有利的外交往来留有余地。

上周，在特朗普政府和一些美国国会议员的施压下，纽约证券交易所将中国三大运营商摘牌，以遵守特朗普政府此前发布的、旨在阻止美国投资者与有中国军方背景的公司交易的行政命令。美国国务卿蓬佩奥也威胁要进一步制裁涉及香港抓捕事件的当事方。

《办法》于此时出台，影响几何还有待观察。但另一个可能会比较重要的事情是，中国政府此前推出的「不可靠实体名单」是否会与《办法》联动操作，目前也还值得留意。